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翁鸣江:中国法治的程序正义如何为实质正义护航?
——刍议社会主义的法治(中)
最后更新: 2020-05-26 11:05:21第一种是“服从并抗议”方案。美国的马丁·路德·金在其一次演讲中,概括的最好,“我们将以自己忍受苦难的能力,来较量你们制造苦难的能力。我们将用我们灵魂的力量,来抵御你们物质的暴力。我们不会对你们诉诸仇恨,但是我们也不会屈服于你们不公正的法律。”
这段话的前半段,讲的是对恶法仍然愿意忍受承认其效力,后半段则强调在忍受的同时需要有抗议来争取权利。其核心思想,就是“被统治者的同意”理论,这一理论要求所有的法不能与人民的意志(以权利为本位的实体正义)相违背,否则的话,被统治者就可通过合法的形式表达其不同意,包括通过公开的批评表达意见,以及其他积极地以和平和合法的手段(包括游行、罢工、罢市、罢课等)进行抗争,以争取废除恶法。
第二种方案是“违宪审查”方案。对于恶法,公民和单位也可以直接启动“违宪审查”程序。也就是公民和单位也通过提出诉讼或修改恶法的建议建言,通过国家权力机关来正式启动审核某项法律是否存在违反《宪法》的法律程序,其目的是确定该项法律是否是恶法,是否可以废除。
2003年,我国几位法律学者向全国人大常委会递交了一份关于审查《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》的建议书,建议改变或撤销收容遣送制度。这也是第一次我国公民依照《立法法》的规定,直接向全国人大常委会提出对有关法规进行违宪审查。随后《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》被全国人大常委废除,也显示了我国法治建设的进步。
第三种方案是“公民不服从”(civil disobedience,也可以翻译成“公民抗命”)方案。具体来说,就是当公民指发现某法不合理、违反实质正义的时候,他们可以用非暴力的方式,主动拒绝遵守权力机关的相关要求。事实上,无论国家权力机关是否启动相关的“违宪审查”程序修改法律,很多公民运动都有可能会进入“公民不服从”的阶段。一个运动从“抗议”走到“抗命”阶段,其最大的区别就是对某项或某条其认为违反公平正义的法律或法令,人民从原来的忍受服从,变成了拒绝履行该法律或法令的要求。上世纪印度甘地的非暴力不合作运动、南非针对种族隔离的斗争、非洲裔美国人的民权运动都是这方面的典型。
我国在上世纪70年代末,安徽小岗村18位农民以“托孤”的方式,在有可能给他们带来灭顶之灾的契约书上按下了“红手印”,约定“分田到户”,搞起了“大包干”。从某种意义上看,这也是一种“公民不服从”。他们的这一创举不仅改变了中国发展史,也掀开了中国改革开放的序幕。
特别需要强调的是,“公民不服从”或“公民抗命”不仅都需要以非暴力为特征,而且其“不服从”或“抗命”都只能针对某项其认为是违反公平正义的恶法。譬如,美国的法律曾经认可不同种族之间“隔离但平等”(Separate but equal)的原则。1955年12月1日,美国一位42岁的非洲裔妇女罗莎·帕克斯(Rosa Parks)拒绝给后上车的白人让座,其“不服从”或“抗命”的就是这个“隔离但平等”的法律。
除此之外,“公民不服从”或“公民抗命”参与者行事还应当有合理节制,面对可能违法指控的时候,也往往会认可其违法的事实并接受违法后果,以显示他们对其真挚信念的坚持。如罗莎·帕克斯在事后就非常坦然地面对了警察的逮捕,接受监禁处罚并交付了罚款;我国小岗村18位农民也非常明白违法的后果,都早早就安排好了“托孤”后事等等。
相比之下,包括我国香港地区最近几年的一系列暴力活动,假借“公民不服从”或“公民抗命”的名义肆意破坏,暴力对抗警察执法,既不存在有被他们认为是恶法的现行法律和法令,对造成的破坏也没有任何悔意,因此实际上不过就是以“公民抗命”为借口的违法行为,其实质是“暴动”(civil unrest)或“暴乱”(riot),而根本不是“公民不服从”。正如香港的杨振权法官曾经指出的那样:“假以自由行使权利为名,而实质是破坏公众秩序及公众安宁的行为,会导致社会陷于混乱状态,对社会的进步和发展有严重的负面影响,亦令其他人士无法行使应有的权利和自由,如该情况未能有效制止,什么自由法治都是空谈。”
第四种方案是“革命”方案,也即当原统治者的统治整体基于的法律基础、本身就违反公平正义、就是恶法的时候,那么被统治者就有正当的理由,以革命的形式推翻原统治者,建立新的法治。
约翰·密尔的《论自由》中曾指出,如果统治者(通过法律)侵犯了人民的政治权利,那么小到具体的抵制,大到以革命形式的反抗,都被认为是正当和合法的行为。英国宪法学权威戴雪,作为现代法治概念的创始人,也在其《宪法学学习初阶》(An Introduction to the Study of the Law of the Constitution)中承认,在一些情况下,可以用武力革命去推翻法律。
在现实社会中,无论是以美国独立战争为代表的资产阶级革命,还是以俄国和中国为代表的无产阶级革命,推翻的都是原统治阶级的、违反人民意志的恶法统治。这也说明,以革命形式来推翻违反实体正义的法律统治,其实是守法的一种特殊形式,也完全符合法治的精神。
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